Выход ресторанной франшизы на иностранный рынок: юридические аспекты

Выход ресторанной франшизы на иностранный рынок: юридические аспекты

Автор: Екатерина Смирнова, юрист в сфере права интеллектуальной собственности, руководитель юридического консалтинга «IP-lawyer», автор онлайн курса «Правовые тонкости франчайзинга в России» https://ip-lawyer.ru/kurs

С учетом сложившейся экономической ситуации, как нельзя актуальной стала тема международной экспансии бизнеса, в том числе ресторанного, как в страны ближнего зарубежья (например, СНГ), так и в более дальние.

Чтобы избежать правовых рисков и дополнительных расходов, при выводе своего бизнеса на иностранный рынок необходимо прежде всего:

1. определить подходящую для себя правовую модель международной экспансии;
2. учесть определенные правовые нюансы, возникающие при открытии и ведении бизнеса в иностранной юрисдикции.

Предположим, у вас уже есть доказавшая свою эффективность модель ведения ресторанного бизнеса в России. Это может быть сеть корпоративных ресторанов, или франчайзинговая сеть. Обычно, на практике это означает, что у вас есть следующие нематериальные активы:

1. товарный знак или пул товарных знаков (либо коммерческих обозначений), с помощью которых вы индивидуализируете свои рестораны и услуги;
2. сайт в сети Интернет и аккаунты в социальных сетях;
3. сложившаяся деловая репутация на рынке, узнаваемость среди потребителей;
4. опыт, закрепленный в стандартах деятельности вашей ресторанной сети (бред буки, руководства по оперативной деятельности, франч-буки, технологические карты, руководства по обучению персонала и т. п.);
5. разработанные дизайны внешнего и внутреннего вида помещений ресторанов;
6. список проверенных поставщиков и партнеров («партнерская сеть»).

При масштабировании на иностранный рынок, собственник бизнеса, вероятнее всего, захочет свой наработанный годами опыт и свои нематериальные активы, которые мы условно можем назвать «Комплексом прав», использовать и в своем иностранном бизнесе, при этом адаптировав его под особенности локального рынка.

Существуют следующие наиболее распространенные формы выхода сети на иностранный рынок:

• открытие собственной компании за рубежом;
• открытие совместного предприятия с локальным партнером для развития сети за рубежом;
• привлечение иностранного локального партнера для развития определенной территории в рамках выбранной страны;
• развитие по модели прямого франчайзинга или привлечение мастер-франчайзи за рубежом (мастер-франшиза).

Открытие собственной компании за рубежом

Этот вариант экспансии предполагает, что вы регистрируете компанию (скорее всего подконтрольную вам) в той стране, где планируете вести бизнес. Для этого необходимо, как минимум:

1. выбрать организационно правовую форму для своей компании (зависит от законодательства отдельно взятой страны);
2. проверить законодательные, в том числе санкционные ограничения, в части состава учредителей, личности директора (в некоторых странах, это может быть только гражданин/ резидент этой страны);
3. изучить требования для открытия счета в иностранном банке ;
4. изучить режим налогообложения в стране-цели, проверить наличие соглашения об избежании двойного налогообложения.

Совместное предприятие

При открытии совместного предприятия вы создаете совместную компанию с зарубежным партнером, обладающим знаниями, дополнительными к вашим знаниям в данной сфере бизнеса с учетом локальных особенностей.

Для открытия совместного предприятия необходимо учесть все вышеуказанное для открытия своей компании, но при этом предполагается, что с вашим партнером вы юридически также определяете:

1. его долю в участии в вашем совместном бизнесе и распределение прибыли;
2. структуру и порядок принятия совместных решения, в том числе путем подписания корпоративного/ акционерного соглашения;
3. порядок выхода из совместного предприятия и деления активов;
4. распределение зон ответственности.

Далее совместный ресторанный бизнес может строится либо как предприятие, принадлежащие компании, либо как субфраншизы с местными партнерами.

Локальный партнер для развития определенной территории (Area Development)

При такой модели ведения бизнеса вы предоставляется выбранному вами лицу право развивать определенную территорию за рубежом путем открытия им согласованного количества собственных ресторанов с использованием вашего Комплекса прав или в видоизмененном виде на определенных вами условиях. Обычно, при такой модели, ваш локальный партнер не имеет право продавать вашу модель ведения бизнеса третьим лицам.

Мастер-франшиза или прямой франчайзинг

Вы продаете выбранному иностранному мастер-франчайзи (иностранный партнер) право на ведение бизнеса под вашей торговой маркой и с использованием «Комплекса прав», как правило, на территории целой страны или группы стран с эксклюзивной передачей ему полномочий франчайзера на данной территории, включая право стратегического развития сети, управления, право на продажу франшиз третьим лицам (выдачу суб-франшиз). Вы в таком случае выступаете как франчайзер, который, обычно, сохраняет контроль над системой и брендингом, и изменения разрешаются только с одобрения франчайзера.

В случае прямого франчайзинга вы заключаете франчайзинговые контракты напрямую между вашей российской или иностранной компанией с местными локальными партнерами на использование ими Комплекса прав на определенной территории в отношении определенного количества ресторанов.

Какие еще правовые нюансы необходимо учесть при выходе на рынок другой страны?

Для собственника уже сформированного бизнеса очень важно иметь защиту своей интеллектуальной собственности, в стране или странах, включенных в план международной экспансии. Это рекомендуется сделать как можно раньше и, желательно, до выхода в эту страну.

Приведем следующий пример. Компания Бургер Кинг при выходе на рынок Австралии обнаружила, что ее одноименное название уже занято предпринимателем из Аделаиды и использовать его при ведении деятельности в отношении услуг быстрого питания уже невозможно. В итоге, пришлось выбирать иное название, поэтому сеть функционирует в Австралии под названием «Hungry Jack’s».

Чтобы избежать подобных ситуаций, необходимо определить, пул объектов, которые вы планируете масштабировать за рубежом и составить план их заблаговременного юридического оформления и защиты в каждой стране, в которой вы планируете открывать свой бизнес.

Важно иметь в виду, что различным объектам интеллектуальной собственности в разных странах может предоставляться разная правовая охрана и на разных условиях.

Например, в некоторых странах:

• ноу-хау (коммерчески ценная информация, с ограниченным доступом) в принципе не признается объектом интеллектуальной собственности в отличие от России;
• отсутствует защита дизайнов в виде патентов на промышленные образцы;
• для регистрации обозначения в качестве товарного знака необходимо, чтобы обозначение уже было известным и использовалось лицом до начала регистрации в стране-цели.

Рекомендуется при выходе на рынок другой страны заблаговременно:

• зарегистрировать ваши товарные знаки и патенты на территории этой страны, обратившись к местным патентным поверенным для подачи заявки в этой стране или подав заявку на регистрацию по международной системе регистрации товарных знаков PCT через российский Роспатент. Важно знать, что такие объекты как товарные знаки или патенты охраняются на территории той или иной страны только при условии наличия их регистрации в этой стране. Поэтому, если ваш товарный знак зарегистрирован только в России, вам нужно заранее выяснить не занято ли это обозначение и позаботиться о его регистрации за рубежом, заложив на это в среднем около 12 месяцев;
• адаптировать при необходимости стандарты вашей деятельности под местные особенности;
• адаптировать ваш стандартный лицензионный договор/ договор о сотрудничестве/ договор коммерческой концессии под законодательные требования конкретной страны и особенности ведения там бизнеса с помощью локальных юристов, в том числе проверить требования к регистрации договора в местном государственном органе или у нотариуса;
• проверить требования локальных законов по раскрытию информации при продаже франшизы, если вы выбрали такую модель экспансии.

Если говорить о франчайзинге, то при подготовке договора мастер-франшизы рекомендуется обратить внимание на следующие условия вашего будущего договора с иностранным партнером:

• кто может быть сторонами договора в соответствии с законодательством выбранной страны;
• устанавливает ли местный закон обязательную форму договора или требования к регистрации;
• хотите ли вы дать право мастер-франчайзи на заключение договоров субфранчайзинга. Желательно установить, что условия договора с конечными франчайзи и любые вносимые в него изменения должны быть письменно согласованы с вами;
• хотите ли вы возложить обязанность на мастер-франчайзи заключить определенное количество договоров субфранчайзинга (KPI);
• обратить внимание на сроки заключения первого и последующего договоров субфранчайзинга и открытия ресторанов;
• условия распределения субфранчайзи по территории выбранного региона.
• модель и валюту получения вознаграждения по договору франчайзинга и заключаемым мастер-франчайзи договорам субконцессии с учетом необходимости финансирования деятельности мастер-франчайзи;
• ответственность мастер-франчайзи за неисполнение условий договора, в частности, касающихся развития франчайзинговой сети, а во-вторых, за действия субфранчайзи;
• порядок расторжения договора с мастер-франчайзи, если он ненадлежащим образом исполняет свои обязанности. В случае расторжения основного договора коммерческой концессии, как правило, права по договору субконцессии могут перейти непосредственно к правообладателю (франчайзеру);
• применимое право и подсудность споров;
• главенствующий язык договора.

Также важно знать, что в некоторых странах франчайзер обязан заблаговременно публично раскрывать потенциальным партнерам информацию о франшизе до ее продажи.

Законы о раскрытии информации о франшизе действуют более чем в 30 странах мира, в том числе, в некоторых странах Европы, США, Канады, Австралии, многих странах Азии.

Типичное содержание документов, раскрывающих информацию о франшизе:

• подробная информация о правообладателе, его бизнес-модели, системе франчайзинга, интеллектуальной собственности правообладателя и некоторых ключевых правах и обязанностях между сторонами;
• информация о корпоративной структуре франчайзера, торговой истории, «уровня успеха» прошлых и нынешних франчайзи;
• исследования рынка и анализ территории или области, где франчайзи должен вести бизнес;
• предполагаемые первоначальные инвестиции;
• размеры вознаграждений.

Так, например, в США документ о раскрытии информации о франшизе (The franchise disclosure document – FDD) является обязательным юридическим документом о раскрытии информации о франшизе. Согласно требованиям закона франчайзеры обязаны ежегодно официально подавать Документ о раскрытии информации о франшизе в государственный орган и после этого предоставлять потенциальным партнерам.

FDD обычно обновляется один раз в год (во время подачи) или когда во франчайзинговом бизнесе происходят существенные изменения. Он включает 23 конкретных раздела по раскрытию информации. Франчайзеры обязаны предоставить франчайзи документ раскрытия финансовой информации как минимум за 14 дней до его подписания или до внесения первоначальных денег.

Такая процедура раскрытия информации существует:

• для защиты потенциальных покупателей;
• для защиты франчайзера от обвинений в вводящих в заблуждение заявлениях.

Подводя итог, рекомендуется заранее тщательно продумывать стратегию выхода вашего бизнеса на иностранный рынок с юридической точки зрения, а именно: грамотно выбрать подходящую модель структурирования отношений с партнерами; заблаговременно оформить и защитить свою интеллектуальную собственность; проконсультироваться с локальными юристами по нюансам местного законодательства.